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《隆安建筑工程法讯》(第14期)
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《隆安建筑工程法讯》(第14期)

 2017年06月

  • 本期目录

A 新法快递2

●住建部发布《建设工程设计招标投标管理办法》2

●最高人民法院关于修改《最高人民法院关于公布失信被执行人名单信息的若干规定》的决定2

●最高人民法院公布《关于民事执行中财产调查若干问题的规定》3

●十二届全国人大第五次会议表决通过《民法总则》3

●住建部 财政部印发《建设工程质量保证金管理办法》4

B新闻动态4

●住建部印发《“十三五”装配式建筑行动方案》《装配式建筑示范城市管理办法》《装配式建筑产业基地管理办法》的通知4

●财政部印发《财政部关于坚决制止地方以政府购买服务名义违法违规融资的通知》4

●全国人大常委会法工委下发《关于申请对规定“以审计结果作为建设工程竣工结算依据”的地方性法规进行立法审查的函》的反馈函5

C案例推荐5

本所代理的最高法院案例-以报审价作为结算依据5

 

 A新法快递

 

住建部发布《建设工程设计招标投标管理办法》

内容摘要:

2017年1月24日住建部发布《建筑工程设计招标投标管理办法》(建设部令第33号),对2000年《建筑工程设计招标投标管理办法》进行了修改,针对建筑设计招标投标过程中招标项目范围过宽、招标办法单一、建筑设计特点体现不足、评标制度不完善、评标质量不高等问题作出了进一步规定,《办法》已于2017年5月1日起施行。

修改后的《办法》在原有建筑设计方案招标的基础上,增加了设计团队招标;规定了招标文件应当明示设计费或者计费方法,以便设计单位可以根据情况决定是否参加投标;该《管理办法》将“建筑工程项目的改建、扩建或者技术改造,需要由原设计单位设计,否则将影响功能配套要求的”增加列入可不招标的范围;取消了在委托合同签订后15天内必须到县级以上建设行政主管部门备案的规定;增加了“以他人名义投标或者以其他方式弄虚作假,骗取中标的,”行为可入刑的规定

律师点评:

《建筑工程设计招标投标管理办法》得修改细化了设计招标的范围,扩大了可不招标的范围,取消了设计招标备案程序,在一定程序上简化了设计招标的程序,也更加规范了设计招标投标行为

官方网址:

http://www.mohurd.gov.cn/fgjs/jsbgz/201703/t20170306_230878.html

 

最高人民法院关于修改《最高人民法院关于公布失信被执行人名单信息的若干规定》的决定

内容摘要:

2017年2月28日最高人民法院公布《最高人民法院关于修改〈最高人民法院关于公布失信被执行人名单信息的若干规定〉的决定》(法释[2017]7号),本次修改对纳入失信名单的标准、纳入失信被执行人名单的期限、被执行人认为将其纳入失信被执行人名单错误的救济权利作了进一步明确。新的《关于公布失信被执行人名单信息的若干规定》于2017年5月1日起施行。

修改后的《若干规定》规定,对提供了充分有效担保的,已被采取查封、扣押、冻结等措施的财产足以清偿生效法律文书确定债务的等情形,不属于有履行能力而拒不履行生效法律文书确定的义务的情形,人民法院不得据此规定将被执行人纳入失信被执行人名单;明确纳入失信被执行人名单的期限一般为两年;规定了被执行人认为将其纳入失信被执行人名单错误的,可以向执行法院申请纠正,公民、法人或其他组织对不予纠正决定不服的,可以自决定书送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议,上一级人民法院应当自收到复议申请之日起十五日内作出决定。

律师点评:

    2013年10月1日《最高人民法院关于公布失信被执行人名单信息的若干规定》施行以来,随着对失信被执行人在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定方面进行信用惩戒的不断完善,惩戒力度非常严厉。而最高人民法院关于公布失信被执行人名单信息的若干规定的此次修改,更加科学、严密地规范了人民法院在决定纳入失信被执行人名单的标准,并明确了纳入失信名单错误的救济途径。

官方网址:http://www.court.gov.cn/fabu-xiangqing-37172.html

 

最高人民法院公布《关于民事执行中财产调查若干问题的规定》

内容摘要:

2017年2月28日 ,最高法院公布《最高人民法院关于民事执行中财产调查若干问题的规定》(法释[2017]8号),该《规定》共26个条文,主要包括以下五个方面的内容,明确了财产调查责任;强化被执行人的财产报告义务;明确了网络查询与现场调查具有同等效力;设立了审计调查制度;明确规定了悬赏公告制度。《规定》自2017年5月1日起施行。

《规定》明确,申请执行人提供被执行人财产线索,应当填写财产调查表。财产线索明确、具体的,人民法院应当在七日内调查核实;情况紧急的,应当在三日内调查核实。财产线索确实的,人民法院应当及时采取相应的执行措施。申请执行人确因客观原因无法自行查明财产的,可以申请人民法院调查。

律师点评:

《规定》明确了执行过程中,申请执行人应当提供被执行人的财产线索;被执行人应当如实报告财产;人民法院应根据情况决定用网络执行查控系统进行调查,以便保障申请执行人的权益。

官方网址:

http://www.court.gov.cn/fabu-xiangqing-37192.html

 

十二届全国人大第五次会议表决通过《民法总则》

内容摘要:

2017年3月15日,十二届全国人大五次会议表决通过了《中华人民共和国民法总则》(主席令12届第66号),新的民法总则共分基本规定、自然人、法人、非法人组织、民事权利、民事法律行为、代理、民事责任、诉讼时效、期间计算和附则11章、206条,自2017年10月1日起施行。此次民法总则的修改明确了虚伪意思表示实施的法律行为无效;增加了撤销权消灭的最长为“自知道或应当知道撤销事由”之日起一年,但对于重大误解的只有三个月;诉讼时效由两年延长为三年。

律师点评:

诉讼时效从两年延长至三年,有利于工程款债权清收。对于已过两年未到三年的普通债权债务纠纷,债权在2017年10月1日仍未超过三年的,根据新法优于旧法原则,在未经法院裁判的前提下,应采用新法有关三年时效的规定。而对《民法总则》生效前,法院已驳回起诉的裁定,则依照法不溯及既往的原则,不应再适用新法中三年的规定。

官方网址: 

http://www.gov.cn/xinwen/2017-03/18/content_5178585.htm#2 

 

●住建部 财政部印发《建设工程质量保证金管理办法》

内容摘要:

住房城乡建设部、财政部发布了《建设工程质量保证金管理办法》(建质[2017]138号),于2017年7月1日实施,同时原《建设工程质量保证金管理暂行办法》(建质[2016]295号)废止。

根据新《办法》第7条规定,保证金总预留比例由此前不高于工程价款结算总额的5%修改为3%。

律师点评:

本次修订,将质保金最高预留比例由5%调低至3%,有利于缓解施工企业资金压力,对施工企业是重大利好消息

官方网址:  http://www.mohurd.gov.cn/wjfb/201707/t20170704_232511.html 

 

 

  B新闻动态

 

 

住建部印发《“十三五”装配式建筑行动方案》《装配式建筑示范城市管理办法》《装配式建筑产业基地管理办法》的通知

内容概要:

2017年3月23日,住建部为切实落实《国务院办公厅关于大力发展装配式建筑的指导意见》(国办发[2016]71号)和《国务院办公厅关于促进建筑业持续健康发展的意见》(国办发[2017]19号),制定了《“十三五”装配式建筑行动方案》《装配式建筑示范城市管理办法》《装配式建筑产业基地管理办法》。《行动方案》确定了工作目标,预计到2020年,全国装配式建筑占新建建筑的比例达到15%,《示范城市管理办法》及《产业基地管理办法》规定了申请装配式建筑示范城市、产业基地的条件、标准及评定办法等。

官方网址:

http://www.mohurd.gov.cn/wjfb/201703/t20170327_231283.html

 

财政部印发《财政部关于坚决制止地方以政府购买服务名义违法违规融资的通知》

内容概要:

2017年6月1日,财政部印发《财政部关于坚决制止地方以政府购买服务名义违法违规融资的通知》(财预[2017]87号,以下简称《通知》,禁止利用政府购买服务融资、首次将非金融机构纳入限制范围。《通知》明确规定地方政府及其部门不得利用或虚构政府购买服务合同为建设工程变相举债,不得通过政府购买服务向金融机构、融资租赁公司等非金融机构进行融资,不得以任何方式虚构或超越权限签订应付(收)账款合同帮助融资平台公司等企业融资。

官方网址

http://yss.mof.gov.cn/zhengwuxinxi/gongzuodongtai/201706/t20170602_2614513.html

 

●全国人大常委会法工委下发《关于申请对规定“以审计结果作为建设工程竣工结算依据”的地方性法规进行立法审查的函》的反馈函

内容概要:

2017年6月5日,中国建筑业协会收到全国人大常委会法工委针对2015年5月提交《关于申请对规定“以审计结果作为建设工程竣工结算依据”的地方性法规进行立法审查的函》的反馈函,法工委认为,地方性法规中直接以审计结果作为竣工结算依据和应当在招标文件中载明或者在合同中约定以审计结果作为竣工结算依据的规定,限制了民事权利,超越了地方立法权限,应当予以纠正。法工委于今年2月就印发《对地方性法规中以审计结果作为政府投资建设项目竣工结算依据有关规定的研究意见》,要求各省、自治区、直辖市人大常委会对所制定或者批准的与审计相关的地方性法规开展自查,对有关条款进行清理纠正。现了解到各地现已完成自查,对相关条款的清理修订工作亦在抓紧落实。

官方网址

http://www.zgjzy.org/NewsShow.aspx?id=8324

 

 

  C案例推荐

 

本所代理的最高法院案例-以报审价作为结算依据

【引言】:就某道路改造工程结算纠纷案,山西高院终审判决以施工方报审价作为结算价,业主不服向最高法院申请再审,本所李高来律师代理施工方应诉。2017年6月最高法院裁定驳回业主再审申请。该案涉及是否应以报审价作为结算价,以及多年未结算工程是否超过诉讼时效,法院裁判观点值得借鉴

 

一、基本案情及诉讼请求:

2006年5月,业主与施工方就某道路改造工程签订《协议书》,约定由施工方负责道路改造工程。合同通用条款第33条约定“发包人应在收到结算资料后28天内提出审核意见,逾期应从第29天起支付拖欠工程款利息。”

工程于2006年10月竣工验收并交付使用,2007年10月17日业主签收结算资料,施工方报审价为1962万元。已付款及代付材料款合计1045万元。

2012年6月施工方起诉要求业主,要求按报审价支付工程尾款900余万元及利息。业主抗辩称:2008年后再未付款故2012年起诉超过诉讼时效应驳回诉讼请求;施工方结算资料后因财政评审不合格已退回给施工方;作为政府工程需要进行财政评审才能确定最终结算价款目前估算只欠300万元。

该案一审法院大同中院按照2002年山西省政府令161号《山西省建设工程造价管理办法》第16.2款“建设单位在收到施工企业提出的工程竣工结算文件后按合同约定的时提出审查意见,逾期未提出审查意见的,竣工结算文件视为已被认可”之规定,直接判决以报审价作为结算依据。业主上诉后该案被发回重审,并在山西省高院发回内函中指出,工程价款应组织双方进行结算核对必要时可进行鉴定或审计。

发回重审后大同中院向评审中心核实,查明评审中心将结算资料退还给业主而非施工方,故认定结算资料系业主签收后未能妥善保管丢失,而且该路段后又重新修过,实地发生变化,施工量无法重新审定,施工方不同意重新核对,已不具备造价鉴定条件。故再次判决以报审决算书作为付款依据。业主上诉后山西高院维持原判。业主不服向最高法院申请再审。

 

二、争议焦点:

1.以施工方报审价作为结算依据是否合理?2.多年未结算是否超过诉讼时效?

 

三、裁决结果及理由:

2017年6月最高法院作出民事裁定书,驳回业主再审申请。理由包括:关于造价,业主方有结算审核的义务,逾期未审核导致不能完成结算应承担不利后果,在不具备鉴定条件下,以报审价作为结算依据并无不妥。关于时效,业主方收到结算资料后既不提出审核意见,也未提出拒绝支付的主张,鉴于工程最终价款始终处于不确定状态,施工方债权金额及收款时间亦尚未确定,故施工方可随时主张权利,不存在超过诉讼时效的问题。

 

四、律师点评:

1.关于以报审价作为结算依据问题。

工程造价无法鉴定的情形是极为少见的,本案工程由于现场条件改变且业主丢失结算资料导致不具备鉴定条件,最终判决以报审价作为结算依据,裁判结果显然对业主不利。本案业主一方面主张政府工程需要财政评审并承认欠付300万元,另一方面又从诉讼主体资格、诉讼时效、结算资料提供等多方面主张应驳回施工方诉讼请求。其主张本身自相矛盾,导致最终承担以报审价为准的不利后果。代理律师认为假如本案业主一开始就实事求是申请造价鉴定并设法提供鉴定资料,也许结果完全改观,因为工程资料及图纸、现场都不具备鉴定条件是非常极端的情形。

2.关于工程未结算的诉讼时效问题。

关于工程未结算的诉讼时效问题,并无明确法律规定,司法实务中存在争议。有人认为应从最后一次付款之日起算诉讼时效,也有人认为未结算工程诉讼时效未起算。本案最高法院采信了后一种观点,认为工程未结算的债权金额及收款时间处于不确定状态,施工方随时有权主张权利。代理律师建议施工方注意保留书面发函催告记录,尽量避免诉讼时效成为争议焦点。


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