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《隆安建筑工程法讯》(第12期)
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《隆安建筑工程法讯》(第12期)

 2016年09月


 

本期目录

 

A新法快递2

l  北京市住建委发布《关于建筑业营业税改征增值税调整北京市建设工程计价依据的实施意见》2

l  国务院住房城乡建设部印发《关于进一步推进工程总承包发展的若干意见》2

l 国务院办公厅《关于清理规范工程建设领域保证金的通知》3

l  国务院财政部印发《基本建设项目竣工财务决算管理暂行办法》3

l  国务院财政部印发《基本建设项目建设成本管理规定》的通知3

B 新闻动态4

l  国务院税务总局关于《营改增税点若干征管问题的公告》4

    l  最高院关于《发布民事诉讼新文书样式及制作规范》新闻发布会4

l  国务常务会议关于《政府和社会资本合作模式推广情况汇报》5

l  最高院等九部门《关于在招标投标活动中对失信被执行人实施联合惩戒的通知》5

    

C 案例推荐5

l 最高院发布第11批指导性案例之第53号案例5

 

 

重点导读

  • 2016年4月6日,北京市住建委公布《关于建筑业营业税改征增值税调整北京市建设工程计价依据的实施意见》,主要规定了本市建设工程计价依据在建筑业营业税改征增值税调整后的实施时间、适用范围、实施依据和费用组成内容等相关内容。
  • 2016年5月20日,国务院住房和城乡建设部颁布了《关于进一步推进工程总承包发展的若干意见》,从推广工程总承包模式、完善总承包管理制度、提升总承包能力和水平、加强总承包发展的组织和实施四个方面提出了20条意见。

2016623日,国务院办公厅印发关于清理规范工程建设领域保证金的通知,通知规定了全面清理工程建设领域保证金工作中保证金种类数额、缴纳方式及保证金管理等相关事宜,随着这些规定的逐步实施,将有利于减轻建筑企业的负担

2016年6月30日,国务院财政部印发《基本建设项目竣工财务决算管理暂行办法》,对编制项目竣工决算的时间、需要注意的问题、包含的主要内容及具体的各式作出了规定,规范了基本建设项目的竣工决算环节。

2016年7月6日,国务院财政部印发《基本建设项目建设成本管理规定》,加强了对基本建设项目建设成本核算,规定了基本建设项目成本控制的标准,将有力的控制基本建设项目的投资额度

 

 

 

 

●北京市住建委发布《关于建筑业营业税改征增值税调整北京市建设工程计价依据的实施意见

 

内容摘要:

2016年4月6日,北京市住房和城乡建设委员会公布《关于建筑业营业税改征增值税调整北京市建设工程计价依据的实施意见》,本实施意见自发布之日起执行,尚未开标且不能在2016年4月30日前完成合同签订的依法进行招标的项目,招标文件及招标控制价编制均应按本实施意见要求执行。

该实施意见主要规定了本市建设工程计价依据在建筑业营业税改征增值税调整后的实施时间、适用范围、实施依据和费用组成内容等相关内容。

律师点评:

2016年5月1日起建筑业开始实施营业税改征增值税。本实施意见确定,执行《建设工程工程量清单计价规范》、北京市《房屋修缮工程工程量清单计价规范》(以下简称“清单计价规范”)和(或)2012年《北京市建设工程计价依据——预算定额》、2012年《北京市房屋修缮工程计价依据——预算定额》、2014年《北京市城市轨道交通运营改造工程计价依据——预算定额》及配套定额的工程均适用本意见中规定的营改增调整办法。

官方网址:http://www.bjjs.gov.cn/publish/portal0/tab662/info104016.htm

 

 

●国务院住房和城乡建设部发布《关于进一步推进工程总承包发展的若干意见

 

内容摘要:

    2016年5月20日,国务院住房和城乡建设部发布《关于进一步推进工程总承包

发展的若干意见》(简称《意见》)。

该《意见》倡导采用总承包模式,明确了总承包企业及项目经理的基本条件,严禁转包和违法界限,各方主体的责任。

律师点评:

   目前建筑行业,工程总承包的实施还处于初级阶段,但就国家政策及主流发展趋势,总承包模式将成为新常态。依据《意见》,作为总承包方的建筑企业应注重自身企业资质的提升及企业管理,作为分包单位的建筑企业要明确与总承包方之间的各自的责任范围。

官方网址:http://info.fire.hc360.com/2016/06/030912906951.shtml

 

 

●国务院办公厅《关于清理规范工程建设领域保证金的通知》

 

内容摘要:

    2016年6月23日,国务院办公厅发布《关于清理规范工程建设领域保证金的通知》(简称《通知》),对建筑领域内保证金收取作出了详尽的规定

《通知》从保证金的种类、保证金的缴纳方式、保证金的返还、保证金的数额、农民工工资保证金的收取、保证金管理制度、严禁新设保证金七个方面对全面清理规范工程建设领域保证金的工作进行了更具体的规定

律师点评:

   建筑工程领域,保证金收取非常普遍,作为相对弱势一方的施工企业,无疑会加重其负担。秉承《通知》精神,建筑工程范围内的不同行业领域也逐步对清理规范保证金收取的具体实施也作出更细化的规定。

官方网址http://www.gov.cn/zhengce/content/2016-06/27/content_5085975.htm

 

 

●财政部印发《基本建设项目竣工财务决算管理暂行办法》

 

内容摘要:

2016630日,国务院财政部印发《基本建设项目竣工财务决算管理暂行办法》(简称《办法》),自20171月1日起施行。

该《办法》对基本建设项目竣工财务决算编报的时间、注意事项、主要内容以及财政部门和项目主管部门审核批复项目竣工财务决算的重点审查内容进行了详细规定。

律师点评:

    《办法》的出台,给编制竣工决算的时间做出了限制,即“项目完工可投入使用或试运行合格后”3个月内,对编制决算的具体内容、标准文本、决算的审核批复作出具体规定,这将非常有利于解决建设单位与施工单位在竣工决算时产生的纠纷。

官方网址:

http://jjs.mof.gov.cn/zhengwuxinxi/tongzhigonggao/201608/t20160816_2391062.html

 

 

●财政部发布《基本建设项目建设成本管理规定》

内容摘要:

2016年7月6日,国务院财政部发布《基本建设项目建设成本管理规定》(简称《规定》),将于2016年9月1日起实施。

《规定》主要对建筑安装工程投资支出、设备投资支出、待摊投资支出、项目建设管理费及行政事业单位项目建设管理费、代建管理费的定义及限额标准进行了明确。

律师点评:

《规定》的出台扫除了基本建设项目中关于相关建设成本的歧义,提高了建设资金的使用效率,同时也提醒相关企业单位在基本建设项目的启动及建设过程中要更加注重成本的控制。

官方网址:

http://jjs.mof.gov.cn/zhengwuxinxi/tongzhigonggao/201608/t20160816_2391066.html

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●国家税务总局关于《营改增税点若干征管问题的公告》

 

内容概要:

2016年51全面实施营改增推广以来国务院税务总局就亟待解决的9个营改增试点相关问题在此次发布的公告中作出了相关规定。其中对于建筑企业来讲,作为纳税人异地提供建筑服务异地办税较难,在预缴税款时需要提供总分包合同原件等一系列资料 本公告现规定只需要出示总分包合同复印件就可以顺利预缴税款,简化了异地纳税。

官方网址:http://www.gov.cn/xinwen/2016-09/01/content_5104399.htm

 

 

●最高院关于《发布民事诉讼新文书样式及制作规范》新闻发布会

内容概要:

2016年7月5日,最高人民法院召开新闻发布会,发布了《人民法院民事裁判文书制作规范》和《民事诉讼文书样式》,最高人民法院修改后民事诉讼法贯彻实施工作领导小组副组长、审判委员会专职委员杜万华介绍有关情况并回答记者提问,最高人民法院民一庭庭长程新文、研究室副主任郭锋也回答了记者的提问。而此次公布的民事诉讼文书样式共有568个,增加了近3倍,其中人民法院用文书样式463个,当事人参考文书样式105个。

官方网址:http://www.court.gov.cn/zixun-xiangqing-23181.html

 

 

●国务院常务会议中关于《政府和社会资本合作模式推广情况的汇报》

 

内容概要:

2016年77,国务院总理李克强在常务会议中听取了《政府和社会资本合作模式推广情况的汇报》,针对社会资本参与度不高的情况,会议中厘清了有关部门在PPP领域的职责,明确ppp领域的法律起草统一由国务院法制办牵头起草。

官方网址:http://www.gov.cn/premier/2016-07/08/content_5089638.htm

 

 

●最高院等九部门发布《关于在招标投标活动中对失信被执行人实施联合惩戒的通知》

 

内容概要:

2016年922日,最高人民法院召开新闻发布会,最高院、国家发改委九部门发布关于在招投标活动中对失信被执行人实施联合惩戒的通知。《通知》中关于联合惩戒措施主要是对失信被执行人的投标活动、招标代理活动、评标活动、招标从业活动进行不同程度的限制。

官方网址http://www.court.gov.cn/zixun-xiangqing-26501.html

 

 

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●最高院发布第11批指导性案例之第53号案例

 

内容概要

福建海峡银行股份有限公司福州五一支行作为贷款人及质权人,起诉长乐亚新污水处理有限公司及福州市政工程有限公司,请求判令《特许经营权质押担保协议》合法有效,并请求拍卖变卖协议项下质物就污水处理服务费优先偿还借款。本案争议焦点包括:污水处理项目特许经营权能否出质;污水处理项目收益权质权应以何种方式公示;污水处理项目收益权的质权实现方式。最终法院判令:污水处理项目特许经营权出质已经主管部门许可,质权成立,《特许经营权质押担保协议》合法有效。判令被告偿还原告借款及利息,原告对污水处理费享有优先受偿权。

律师点评:

本案作为最高院发布第11批指导性案例,明确了法院裁判观点:“特许经营权的收益权可以质押,并可作为应收账款进行出质登记。特许经营权的收益权依其性质不宜折价、拍卖或变卖,质权人主张优先受偿权的,人民法院可以判令出质债权的债务人将收益权的应收账款优先支付质权人。”

这为PPP模式下的社会资本方融资借贷方式提供了思路,社会资本方在前期资金不到位的情况下可考虑将特许经营权出质予金融机构。同时,本案作为指导性案例的发布,也表明了最高院认同PPP项目合同纠纷属于民事纠纷范围。

官方网址:

http://www.court.gov.cn/shenpan-xiangqing-16095.html

 

 

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指导案例53号

福建海峡银行股份有限公司福州五一支行诉长乐亚新污水处理有限公司、福州市政工程有限公司金融借款合同纠纷案

(最高人民法院审判委员会讨论通过 2015年11月19日发布)

 

关键词 

民事/金融借款合同/收益权质押/出质登记/质权实现 

 

裁判要点 

1.特许经营权的收益权可以质押,并可作为应收账款进行出质登记 

2.特许经营权的收益权依其性质不宜折价、拍卖或变卖,质权人主张优先受偿权的,人民法院可以判令出质债权的债务人将收益权的应收账款优先支付质权人 

 

相关法条 

《中华人民共和国物权法》第208条、第223条、第228条第1款 

 

基本案情 

原告福建海峡银行股份有限公司福州五一支行(以下简称海峡银行五一支行)诉称:原告与被告长乐亚新污水处理有限公司(以下简称长乐亚新公司)签订单位借款合同后向被告贷款3000万元。被告福州市政工程有限公司(以下简称福州市政公司)为上述借款提供连带责任保证。原告海峡银行五一支行、被告长乐亚新公司、福州市政公司、案外人长乐市建设局四方签订了《特许经营权质押担保协议》,福州市政公司以长乐市污水处理项目的特许经营权提供质押担保。因长乐亚新公司未能按期偿还贷款本金和利息,故诉请法院判令:长乐亚新公司偿还原告借款本金和利息;确认《特许经营权质押担保协议》合法有效,拍卖、变卖该协议项下的质物,原告有优先受偿权;将长乐市建设局支付给两被告的污水处理服务费优先用于清偿应偿还原告的所有款项;福州市政公司承担连带清偿责任。

被告长乐亚新公司和福州市政公司辩称:长乐市城区污水处理厂特许经营权,并非法定的可以质押的权利,且该特许经营权并未办理质押登记,故原告诉请拍卖、变卖长乐市城区污水处理厂特许经营权,于法无据

法院经审理查明:2003年,长乐市建设局为让与方、福州市政公司为受让方、长乐市财政局为见证方,三方签订《长乐市城区污水处理厂特许建设经营合同》,约定:长乐市建设局授予福州市政公司负责投资、建设、运营和维护长乐市城区污水处理厂项目及其附属设施的特许权,并就合同双方权利义务进行了详细约定。2004年10月22日,长乐亚新公司成立。该公司系福州市政公司为履行《长乐市城区污水处理厂特许建设经营合同》而设立的项目公司。

2005年3月24日,福州市商业银行五一支行与长乐亚新公司签订《单位借款合同》,约定:长乐亚新公司向福州市商业银行五一支行借款3000万元;借款用途为长乐市城区污水处理厂BOT项目;借款期限为13年,自2005年3月25日至2018年3月25日;还就利息及逾期罚息的计算方式作了明确约定。福州市政公司为长乐亚新公司的上述借款承担连带责任保证。

同日,福州市商业银行五一支行与长乐亚新公司、福州市政公司、长乐市建设局共同签订《特许经营权质押担保协议》,约定:福州市政公司以《长乐市城区污水处理厂特许建设经营协议》授予的特许经营权为长乐亚新公司向福州市商业银行五一支行的借款提供质押担保,长乐市建设局同意该担保;福州市政公司同意将特许经营权收益优先用于清偿借款合同项下的长乐亚新公司的债务,长乐市建设局和福州市政公司同意将污水处理费优先用于清偿借款合同项下的长乐亚新公司的债务;福州市商业银行五一支行未受清偿的,有权依法通过拍卖等方式实现质押权利等。

 上述合同签订后,福州市商业银行五一支行依约向长乐亚新公司发放贷款3000万元。长乐亚新公司于2007年10月21日起未依约按期足额还本付息。 

另查明,福州市商业银行五一支行于2007年4月28日名称变更为福州市商业银行股份有限公司五一支行;2009年12月1日其名称再次变更为福建海峡银行股份有限公司五一支行。

 

裁判结果 

福建省福州市中级人民法院于2013年5月16日作出(2012)榕民初字第661号民事判决:一、长乐亚新污水处理有限公司应于本判决生效之日起十日内向福建海峡银行股份有限公司福州五一支行偿还借款本金28714764.43元及利息(暂计至2012年8月21日为2142597.6元,此后利息按《单位借款合同》的约定计至借款本息还清之日止);二、长乐亚新污水处理有限公司应于本判决生效之日起十日内向福建海峡银行股份有限公司福州五一支行支付律师代理费人民币123640元;三、福建海峡银行股份有限公司福州五一支行于本判决生效之日起有权直接向长乐市建设局收取应由长乐市建设局支付给长乐亚新污水处理有限公司、福州市政工程有限公司的污水处理服务费,并对该污水处理服务费就本判决第一、二项所确定的债务行使优先受偿权;四、福州市政工程有限公司对本判决第一、二项确定的债务承担连带清偿责任;五、驳回福建海峡银行股份有限公司福州五一支行的其他诉讼请求。宣判后,两被告均提起上诉。福建省高级人民法院于2013年9月17日作出福建省高级人民法院(2013)闽民终字第870号民事判决,驳回上诉,维持原判。

 

裁判理由 

法院生效裁判认为:被告长乐亚新公司未依约偿还原告借款本金及利息,已构成违约,应向原告偿还借款本金,并支付利息及实现债权的费用。福州市政公司作为连带责任保证人,应对讼争债务承担连带清偿责任。本案争议焦点主要涉及污水处理项目特许经营权质押是否有效以及该质权如何实现问题。

一、关于污水处理项目特许经营权能否出质问题 

污水处理项目特许经营权是对污水处理厂进行运营和维护,并获得相应收益的权利。污水处理厂的运营和维护,属于经营者的义务,而其收益权,则属于经营者的权利。由于对污水处理厂的运营和维护,并不属于可转让的财产权利,故讼争的污水处理项目特许经营权质押,实质上系污水处理项目收益权的质押

关于污水处理项目等特许经营的收益权能否出质问题,应当考虑以下方面:其一,本案讼争污水处理项目《特许经营权质押担保协议》签订于2005年,尽管当时法律、行政法规及相关司法解释并未规定污水处理项目收益权可质押,但污水处理项目收益权与公路收益权性质上相类似。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第九十七条规定,“以公路桥梁、公路隧道或者公路渡口等不动产收益权出质的,按照担保法第七十五条第(四)项的规定处理”,明确公路收益权属于依法可质押的其他权利,与其类似的污水处理收益权亦应允许出质。其二,国务院办公厅2001年9月29日转发的《国务院西部开发办〈关于西部大开发若干政策措施的实施意见〉》(国办发〔2001〕73号)中提出,“对具有一定还贷能力的水利开发项目和城市环保项目(如城市污水处理和垃圾处理等),探索逐步开办以项目收益权或收费权为质押发放贷款的业务”,首次明确可试行将污水处理项目的收益权进行质押。其三,污水处理项目收益权虽系将来金钱债权,但其行使期间及收益金额均可确定,其属于确定的财产权利。其四,在《中华人民共和国物权法》(以下简称《物权法》)颁布实施后,因污水处理项目收益权系基于提供污水处理服务而产生的将来金钱债权,依其性质亦可纳入依法可出质的“应收账款”的范畴。因此,讼争污水处理项目收益权作为特定化的财产权利,可以允许其出质

二、关于污水处理项目收益权质权的公示问题 

对于污水处理项目收益权的质权公示问题,在《物权法》自2007年10月1日起施行后,因收益权已纳入该法第二百二十三条第六项的“应收账款”范畴,故应当在中国人民银行征信中心的应收账款质押登记公示系统进行出质登记,质权才能依法成立。由于本案的质押担保协议签订于2005年,在《物权法》施行之前,故不适用《物权法》关于应收账款的统一登记制度。因当时并未有统一的登记公示的规定,故参照当时公路收费权质押登记的规定,由其主管部门进行备案登记,有关利害关系人可通过其主管部门了解该收益权是否存在质押之情况,该权利即具备物权公示的效果

本案中,长乐市建设局在《特许经营权质押担保协议》上盖章,且协议第七条明确约定“长乐市建设局同意为原告和福州市政公司办理质押登记出质登记手续”,故可认定讼争污水处理项目的主管部门已知晓并认可该权利质押情况,有关利害关系人亦可通过长乐市建设局查询了解讼争污水处理厂的有关权利质押的情况。因此,本案讼争的权利质押已具备公示之要件,质权已设立。

 三、关于污水处理项目收益权的质权实现方式问题 

我国担保法和物权法均未具体规定权利质权的具体实现方式,仅就质权的实现作出一般性的规定,即质权人在行使质权时,可与出质人协议以质押财产折价,或就拍卖、变卖质押财产所得的价款优先受偿。但污水处理项目收益权属于将来金钱债权,质权人可请求法院判令其直接向出质人的债务人收取金钱并对该金钱行使优先受偿权,故无需采取折价或拍卖、变卖之方式。况且收益权均附有一定之负担,且其经营主体具有特定性,故依其性质亦不宜拍卖、变卖。因此,原告请求将《特许经营权质押担保协议》项下的质物予以拍卖、变卖并行使优先受偿权,不予支持

根据协议约定,原告海峡银行五一支行有权直接向长乐市建设局收取污水处理服务费,并对所收取的污水处理服务费行使优先受偿权。由于被告仍应依约对污水处理厂进行正常运营和维护,若无法正常运营,则将影响到长乐市城区污水的处理,亦将影响原告对污水处理费的收取,故原告在向长乐市建设局收取污水处理服务费时,应当合理行使权利,为被告预留经营污水处理厂的必要合理费用

 (生效裁判审判人员:何忠、詹强华、朱宏海)

 

 

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